浅谈浮动抵押与合同能源管理目融资的契合性

1.融资问题是我国中小EMCO发展的主要障碍

目前融资问题已成为合同能源管理(国外简称EPC，国内简称EMC)项目的实施主体，即节能服务公司(国外简称ESCO，国内简称EMCO)，特别是中小EMCO在我国发展的主要障碍.。究其原因是因为中小EMCO很难通过传统担保方式获得融资。

传统担保看重的是借款人的信用、借款人所提供的担保物的价值和确定性；而且担保权主要体现为对担保资产的控制，即未经贷款人的许可，借款人不得处分此担保资产。而EMC项目融资的特性并不符合传统担保的这些担保标准，具体原因是：

(1)中小EMCO成立的时间一般不太长，注册资本较小、规模小、经营稳定性差、财务制度不规范，这些导致了中小EMCO在银行贷款审核过程中的信用评级较低：

(2)中小EMCO一般都是技术型企业，自身无法提供大量如土地、建筑物等价值大且风险小的资产；

(3)EMC项目不像一般的建设项目能形成有效的抵押物，而且EMC项目的运营一般有一个较长的周期，运营之前其商业价值难以确定，而在运营时，资产价值又随项目的运营不断调整；

(4)如果将EMC项目资产作为传统担保的担保物，中小EMCO对EMC项目的处分权就会受到限制，那么势必会影响中小EMCO的主要还款来源——EMc项目未来节能效益的取得。

传统担保与EMC项目融资之间的这些不适应性，导致中小EMCO很难通过传统担保解决其融资难题，而浮动抵押所具有的特性却与EMC项目融资有着天然的契合性，从而可以很好地解决中小EMCO的融资难题。

2.浮动抵押与EMC项目融资的契合性分析

2．1浮动抵押概述

2．1．1浮动抵押的内涵

浮动抵押制度源于英国衡平法，是指抵押人以其现有的或将来可能取得的全部或部分财产为其债务提供抵押，抵押期间抵押人在正常经营范围内可自由处分抵押财产。在特定事件p]发生时，浮动抵押结晶(crystallization)转变为固定抵押，抵押权人有权对结晶后的抵押财产进行优先处置。

2．1．2浮动抵押的特征

与其它担保方式相比，浮动抵押有以下特征：

(1)浮动抵押标的物的广泛性和集合性

浮动抵押标的物的范围很广，可以是有形和无形财产，可以是动产和不动产，也可以是现在和将来的财产，同时浮动抵押人也可以将其拥有的财产作为一个集合体设定抵押，这种“集合性”不是数学上的简单相加，而是一种物与权的集合。

(2)抵押人的自由处分权

在正常经营过程中，抵押人可以自由处分抵押财产。这一特征，是区别于其它担保方式的最显著特征。

(3)浮动抵押标的物的浮动性

随着抵押人对抵押财产的自由处分，抵押财产自动流出或流入标的物的范畴，而标的物的整体价值也随之上下浮动，其形态也不断发生变化。

(4)浮动抵押性质的可转化性

当特定事件发生时，浮动抵押结晶转化为固定抵押，抵押财产也从浮动转为静止状态，此时浮动抵押权人有权对结晶后的抵押财产进行处置以实现优先受偿。

2．2浮动抵押与EMC项目融资的契合性

从以上的阐述可知，浮动抵押的特性与EMC项目的资金需求量大、运行周期长、未来节能收益依赖、项目不运行难以产生收益等特点有着天然的契合性，因此本文认为，将浮动抵押应用于EMC项目融资中，必能切实解决中小EMCO实施EMC项目的融资难题，实现中小EMCO和银行利益的双赢。

2．2．1浮动抵押对中小EMCO的益处

(1)浮动抵押标的物的广泛性和集合性，实现了中小EMCO融资能力的最大化

中小EMCO可以将EMC项目的土建工程、节能技术专利、应收账款以及节能设备和项目未来的效益作为集合物设立浮动抵押，实现中小EMCO融资能力的最大化，增强银行的融资信心。

(2抵押人的自由处分权，保证了中小EMCO的正常经营

浮动抵押最显著的特征是抵押权人不得干涉抵押人在正常经营中对抵押物的自由处分权，“正是借此自由色彩浓烈的优势，浮动抵押制度获得了巨大的生命力，”圈也最大限度地保证了中小EMCO的正常经营，继而保障了还款的主要来源——EMc项目未来节能效益的产生。

(3)浮动抵押权实现时间的递延性，满足了EMC项目的长期资金需求

EMC项目从能源审计f节能诊断)到与用能客户分享节能效益是一个充满风险的较长的过程，而且EMC项目在不同阶段对资金的需求各有不同，总体是初期需求较大，后期随着节能效益利润的回笼而需求相对稳定，因此需要资金的长期支持。

浮动抵押性质的可转化性意味着浮动抵押贷款持续时间的长短取决于特定事件的发生，这就促进了中小EMCO维持EMC项目相对良好的经营状况，避免特定事件的发生，就可争取到银行信贷资金的长期贷款。

(4)浮动抵押设定手续的简便，有利于中小EMCO融资效率的提高

中小EMCO和银行只要达成书面浮动抵押协议，浮动抵押即可成立；登记时无需将抵押财产的各项财产逐一登记、逐一界定：同时中小EMCO和银行对于抵押财产的自动流入或流出也无需做变动登记，这极大地提高了中小EMCO的融资效率。

2．2．2浮动抵押对银行的益处

(1)浮动抵押的接管人制度有利于实现银行的抵押权益

在项目融资中，因为项目融资的高负债性和有限追索性，项目公司往往需要将项目整体资产作为浮动抵押的标的物来增强贷款人的融资信心，而且浮动抵押的实现一般也是采取任命接管人的方式。

从本质上说，EMC项目融资属于项目融资的范畴。EMC项目所需资金数额巨大，以项目未来节能、效益为主要还款来源，而EMC项目的实施主体EMCO特别是中小EMCO无法为巨额贷款提供足够的担保资产。美国金融会计标；隹局(FASB)定义项目融资：“一种重要资本项目融资，贷款人主要关注的是作为还款来源的项目现金流量和收益以及作为贷款担保的项目资产价值。项目公司的一般

信用通常不是一个重要因素，因为该公司没有其他资产或者贷款。”由此定义可知，EMC项目融资就是一种具备高负债性和有限追索性的项目融资。

因此在EMC项目融资中，中小EMCO为增强银行的融资信心，也需将整体EMC项目资产(包括土建工程、节能技术专利、节能设备和项目未来节能效益等)作为浮动

抵押的标的物，而且对于浮动抵押的实现也适宜采取任命接管人的方式，除了EMC项目融资设立浮动抵押的标的物形式符合采取任命接管人方式的前提条件即浮动抵押的标的物宜是抵押人的整体资产，更为重要的原因是：

如果银行对于EMC浮动抵押融资项目采取传统实现方式即通过出售、转让或拍卖实现抵押权的话，一般远远不能弥补其损失。由于EMC项目的特定财产只占极少份客员，EMC项目的大多数财产若不能进行运营，价值将非常有限。就以EMC项目投入资金较大的节能设备来说，若不投入EMC项目的使用，出售、转让或拍卖所得的价值很少，完全无法弥补银行的损失。

而采取任命接管人的方式，银行可以剥夺中小EMC0对整个EMC项目的经营权，由间接投资者变为直接投资者，并通过接管人对EMC项目的继续运营获得可观的未来节能效益，这对银行实现抵押权极为有利。

(2)有利于银行拓展优质中小EMCO客户群，实现稳定发展

在金融市场竞争日趋激烈的形势下，银行亟需不断调整信贷业务范围，不断扩大贷款主体范围。如前分析，中小EMCO是比较适合将EMC项目采用浮动抵押方式融资的，因此通过浮动抵押，银行可以将众多中小EMCO成为其信贷业务的主力军。作为新兴产业，中小EMCO市场资源相当丰富，发展潜力巨大，必将成为银行调整结构、增加竞争力、实现稳定发展的战略选择。银行可以优

先考虑前景良好和将来能够产生稳定的节能效益的EMC项目，有利于拓展优质中小EMCO客户群，实现稳定发展。

(3)EMC浮动抵押融资项目中，银行无需担心中小EMCO滥用自由处分权

如前文所述，“浮动抵押制度的核心在于抵押人可自由处分抵押物，抵押权人对已为正常处分的抵押物无追及权利。但此种无追及效力的表现，完全可能造成抵押人实质拥有的抵押物减少，使抵押权人可能蒙受担保价值减损的不利，导致浮动抵押权的实现存在较大风险，这亦是当前金融机构不敢轻易接受浮动抵押的最根本原因。”因此抵押人对自由处分权的滥用，是抵押权人最为担忧之处。

但在EMC浮动抵押融资项目中，银行无需担心中小EMCO滥用自由处分权，将价值较大的资产恶意转移。以占资产投入比例较大的节能设备为例，节能设备在EMC项目运营过程中起着至关重要的作用，，若中小EMCO将节能设备转卖，就意味着整体EMC项目的瓦解，，相应也就无法产生未来节能效益，在项目经营良好的情况下，未来节能效益的价值是远远超过转卖节能设备的价值的，中

小EMCO若将节能设备转卖，根本是得不偿失，因此银行无需担心中小EMCO会滥用自由处分权。

3.结语

资金短缺是中小EMCO实施EMC项目的重大难题，主要是因为传统担保与EMC项目融资之间的不匹配，而浮动抵押的特性却与EMC项目融资有着很强的契合性，将浮动抵押与EMC项目融资相结合必能实现银企双赢，切实解决中小EMCO的融资难题。但目前我国浮动抵押制度还存在诸多不足，如浮动抵押的标的物范围过于狭窄，浮动抵押的结晶事由规定有待细化，未引入限制性条款和接管人制度，等等，严重影响了浮动抵押功能的发挥。本文建议，我国应借鉴国外立法程序，进一步完善浮动抵押制度，使之更好地融入EMC项目融资，从而推动和促进我国节能产业的发展。